מכתב בדבר חוב מעו"ד תקף לאור ההסכמה שהוא ישמש כבורר/נאמן

השופטת ע' ארבל:

1.        המשיבה 1 בע"א 9125/05 (להלן: סיטי סטייט) החזיקה ב-50% ממניות המערערת 1 בע"א 9125/05 (להלן: אדמוב). אדמוב החזיקה במניות של חברת קריית שדה התעופה בע"מ, אותן היא חפצה למכור לחברת י.ו.א.ל בע"מ (להלן: עסקת המכר). על מנת שתשוכלל עסקת המכר, נזקקה אדמוב להסכמתה של סיטי סטייט למכירה. על כן בתאריך 10.10.00 חתמו השתיים על הסכם, לפיו תמורת הסכמתה של סיטי סטייט לעסקת המכר תשלם לה אדמוב 7,350,000 ש"ח (להלן: ההסכם). עוד הוסכם, כי סיטי סטייט תישא בחובות המס השונים שיצמחו לאדמוב כתוצאה מעסקת המכר. ברם, מכיוון שגובה חובות המס האמורים לא היה ידוע לצדדים בעת עריכת ההסכם, הועמדו ערבויות להבטחת החוב לטובת אדמוב. סיטי סטייט העמידה ערבות בנקאית אוטונומית על סך 5,000,000 ש"ח, שניתנה על ידי המשיב 6 בע"א 9125/05 - המשיב הפורמאלי (להלן: הבנק) - והוארכה מעת לעת, והמשיבים 2-5 בע"א 9125/05 העמידו ערבויות אישיות (להלן: הערבויות). עניין הערבויות הוסדר בין הצדדים בתוספת לחוזה שהיוותה חלק בלתי נפרד מההסכם (להלן: התוספת).

2.        רואה החשבון  זאב פלדמן (להלן: פלדמן) - בעל מניית הכרעה באדמוב - טיפל בנושא שומת המס של אדמוב בגין עסקת המכר עוד בטרם נחתם ההסכם בין אדמוב לסיטי סטייט. בנוסף, הוא שימש כיועץ לסיטי סטייט בנושאים שונים, והיה מעורב בכניסתה לאדמוב ובעסקת המכר. דומה כי בשל רקעו המשותף לשני הצדדים להסכם ומקצועיותו בתחום המיסים, הוטלו עליו במסגרת ההסכם מספר תפקידים שלשמם ניתנו לו סמכויות הכרעה שונות. על פי סעיף 7 להסכם, מונה פלדמן ל"בורר" בכל חילוקי הדעות בין הצדדים הנובעים מההסכם:

"7. בוררות

7.1 כל חילוקי דעות בין הצדדים בקשר עם חוזה זה או הנובע ממנו יוכרעו על פי פניית מי מהצדדים על ידי הנאמן שישמש במקרה זה כ בורר ("הבורר") והחלטותיו יחייבו את הצדדים להסכם זה באופן סופי...

7.2 הבורר לא יהיה כבול לסדרי הדין ודיני הראיות אך הוא יפסוק על פי הדין המהותי וינמק את פסיקתו.

...

7.4 סעיף זה יחשב כהסכם בוררות בין הצדדים"

(ההדגשות שלי- ע.א).

           סעיף 5.5 להסכם יצר הסדר ספציפי, לפיו מונה פלדמן ל"נאמן" האמון על הטיפול בעניינים הנובעים מעסקת המכר, ככל שהם נוגעים ליחסים עם הרשויות השונות:

"5.5 הצדדים ימסרו את הטיפול בעניינים הנובעים מעסקה זו כלפי הרשויות השונות לטיפולו הבלעדי של רו"ח זאב פלדמן ( "הנאמן")... הצדדים מסכימים לקבל את הכרעתו של הנאמן בכל הקשור לטיפול בעניינים השונים מול הרשויות השונות ובכל הקשור לנטל שיוטל עליהם ו/או על מי מהם ו/או חלוקתו בינהם... והם מתחייבים לפעול על פי החלטתו שתהיה מבחינת הצדדים סופית ומכרעת. הצדדים לא יהיו רשאים לערער על החלטת הנאמן..." (ההדגשות שלי- ע.א).

           כמו כן הוסכם בסעיף 2 לתוספת כי הערבויות שניתנו להבטחת חובה של סיטי סטייט יוחזקו בידיו של פלדמן, ויימסרו לפי הצורך לאדמוב.

3.        בתום שנת 2002, לאחר שיג ושיח שנערך בין אדמוב ופקיד השומה, חויבה אדמוב במס בסכום של 36,000,000 ש"ח, הכולל הן את החוב בגין עסקת המכר, הן חובות מס אחרים שחבה אדמוב לרשויות המס. משנודע לסיטי סטייט על גובה שומת המס בה נתחייבה אדמוב, דרשה מפלדמן את ביטול הערבויות, בטענות שונות בדבר ההליכים שנוהלו מול פקיד השומה. לאחר סידרת התכתבויות ביניהם, ביקשה סיטי סטייט מפלדמן לקיים בוררות בנושא בינה ובין אדמוב. נוכח טענת אדמוב בדבר מעורבותו האישית של פלדמן לטובת סיטי סטייט וסירובה לקבלו כבורר, הודיע פלדמן ביום 22.6.03 על התפטרותו מתפקיד הבורר בעסקת המכר. שיחות שניהלו באי כוח הצדדים הובילו את פלדמן לחזור בו מהתפטרותו, ובמכתב ששלח בא כוחה של אדמוב לבא כוחה של סיטי סטייט הועלתה על הכתב הסכמתם של הצדדים, לפיה "מר פלדמן יוסיף לכהן כנאמן, ויוסיף למלא את התפקידים שיועדו לו בהתאם להסכמים שבין הצדדים".

4.        באשר לסכום המס בו חוייבה אדמוב, לצד ערעור שהוגש בעניין, ניהל בא כוחה של אדמוב מגעים עם פקיד השומה בניסיונות להפחית את הסכום שנקבע ולהגיע לפשרה. בד בבד התנהל משא ומתן בין אדמוב לסיטי סטייט באשר לחלקה של סיטי סטייט בשומת המס. אדמוב ביקשה מסיטי סטייט תשלום של 5,000,000 ש"ח, מנגד הודיעה סיטי סטייט באמצעות פלדמן כי תהא מוכנה לשלם סכום של 4,000,000 ש"ח. בתגובה הציעה אדמוב לדבוק ב"דרך האמצע" ולחייב את סיטי סטייט בסכום של 4,500,000 ש"ח. דא עקא, הצעה זו לא התקבלה על ידי סיטי סטייט והשתיים לא הגיעו לכלל הסכמה.

           בסופו של יום, נחתם הסכם פשרה בין אדמוב לפקיד השומה, שקיבל בתאריך 17.6.04 תוקף של פסק דין על ידי בית המשפט המחוזי בתל אביב (כבוד השופט מ' אלטוביה), לפיו תשלם אדמוב למס הכנסה סכום של 16,620,000 ש"ח, כאשר חלק מסכום זה, שלא הוגדר מפורשות בהסכם, ישולם על ידי סיטי סטייט.

5.        בתאריך 21.6.04 שלח פלדמן מכתב  לסיטי סטייט (להלן: המכתב), וזו לשונו:

"הנדון: ערבות בנקאית בגין מס הכנסה

הנני להודיעכם בזאת שעל פי סמכותי כנאמן ובורר בנושא האמור, החלטתי כי סיטי סטייט תישא בסך של 2,000,000 ש"ח בגין חלקה במס החל בתיק אדמוב בע"מ.

קביעתי זו היא סופית ומיד עם תשלומה תבוטלנה הערבות הבנקאית והערבויות האישיות הכרוכות בנושא וכל עניין החוזה שבנדון יבוא לסיומו המוחלט.